Пример оценки перспектив обращения в ЕСПЧ (36)

Здравствуйте!

Мы ознакомились с предоставленными Вами документами.

В данном случае можно вести речь о двух нарушениях права на справедливое судебное разбирательство по предъявленному лицу уголовному обвинению, а именно – права допрашивать свидетелей, показывающих против этого лица, или права на то, чтобы эти свидетели были допрошены, которое гарантировано подпунктом D пункта 3 статьи 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Речь идет об использовании показаний свидетеля, который умер и не мог быть подвергнут стороной защиты допросу в суде, а также показаний четырех анонимных свидетелей, право на допрос которых было существенно ограничено.

В принципе само по себе использование в качестве обвинительного доказательства показаний свидетеля, который не был допрошен в суде по той причине, что он скончался, по мнению Европейского Суда по правам человека, не представляет собой нарушения права на справедливое судебное разбирательство, если при этом соблюдаются гарантии статьи 6 Конвенции.

По общему правилу применительно к использованию в качестве обвинительных показаний лиц, которые не были допрошены непосредственно в судебном заседании с предоставлением подсудимому и его защите возможности задать им необходимые вопросы, эти гарантии состоят в том, что защите должна была быть предоставлена возможность провести допрос лица или эффективно принять участие в допросе на стадии предварительного расследования (например, в ходе очной ставки) и (или) в суде второй инстанции (по очевидным причинам последнее неприменимо к случаям, когда свидетель умер до того, как он мог быть допрошен в ходе разбирательства в суде первой инстанции).

В Вашем случае, судя по материалам дела, защите не была предоставлена возможность допросить В.  на стадии предварительного расследования. Однако и в этой ситуации Европейский Суд по правам человека далеко не всегда признает нарушение, т.к. считает, что гарантии справедливого судебного разбирательства соблюдаются в случае приведения в приговоре подробного анализа доказательств, свидетельствующего о том, что использованные в качестве обвинительных доказательств показаний умершего лица, которого защита не имела возможности непосредственно допросить, не противоречат другим доказательствам по делу, в результате чего можно прийти к выводу об их достоверности.

Соответственно, применительно к Вашему случаю необходимо доказывать, что это условие не было соблюдено. Конечно, это требует полной раскладки всей доказательственной базы таким образом, чтобы до некоторой разумной степени можно было понять, во-первых, каково содержание всех доказательств, которые были рассмотрены судом, с демонстрацией того, каким именно образом они в своей совокупности были использованы судом при обосновании вывода о виновности А., и, во-вторых, в чем конкретно состоят противоречия между показаниями В. и другими доказательствами, насколько они значимы в смысле возможности сделать вывод о достоверности показаний В. (очевидно, что в силу самой природы человека доказательства никогда не могут быть абсолютно непротиворечивы, поэтому важен качественный анализ). В настоящее время это нельзя понять ни из приговора, ни, к сожалению, из кассационной жалобы. Последняя не лишена смысла, однако представляет собой совершенно нечитабельный документ, где в лучшем случае в каждый момент времени сравнивается одно доказательство с другим или одна группа доказательств с другой компактной группой доказательств. Никакая единая картина, которая позволяла бы представить себе всю доказательственную базу по делу и оценить критичность того объема противоречий, которые, вероятно, имеются в ней, в результате прочтения этого документа не создается. Поэтому у судов появляется возможность так или иначе более или менее успешно разбивать отдельные аргументы, которые не объединены в общую картину. Для обоснования того факта, что показания Васильева действительно настолько противоречат другим доказательствам, что их использование без реализации защитой права на его допрос нарушает право Александра на справедливое судебное разбирательства, необходимо, чтобы эта противоречивость была доказана, стала совершенно очевидной, чтобы было понятно, что она должна была быть очевидна и судам первой и второй инстанций.

Кроме того, Европейский Суд по правам человека, оценивая, пострадало ли право на справедливое судебное разбирательство в результате того, то стороне защиты не была обеспечена возможность допроса свидетеля обвинения, придает большое значение тому, насколько критическими показания этого свидетеля являлись с точки зрения возможности обосновать виновность лица в совершении преступления без них. Поэтому раскладка доказательственной базы, о которой сказано выше, должна также позволять понять, что показания В. действительно имеют критическое значение с точки зрения вывода суда о виновности А.

Что касается использования показаний анонимных свидетелей, которые были допрошены в суде в условиях, исключающих визуальное наблюдение, то само по себе это также не является нарушением права на справедливое судебное разбирательство, тем более, что фактически защита отчасти могла реализовать свое право на допрос свидетелей, показывающих против подсудимого.

Однако здесь важное значение имеет, во-первых, то, насколько обосновано решение суда о допросе свидетелей в условиях, исключающих визуальное наблюдение, т.е. насколько реальна угроза, которая грозит этим свидетелям, принимая во внимание, что право лица на их допрос все же ограничивается, в частности, по той причине, что ни защита, ни суд не могут видеть поведенческих реакций, позволяющих оценить показания на предмет их достоверности, а защита также не может в полной мере подвергнуть сомнению показания свидетеля, не зная его личности, например, доказать, что он не мог наблюдать события, о которых дает показания. Применительно же к Вашему случаю речь также шла о том, что свидетели не могли видеть лицо, о котором они дают показания, т.е. убедиться, что речь действительно идет об А. Во-вторых, снова важно то, насколько критическими являются показания этих свидетелей. Чем выше значимость их показаний для обвинения, тем менее оправданными представляются ограничения, налагаемые на предусмотренные на возможности подвергнуть их сомнению.

В Вашем случае особенно важно показать, что вина А. в критической степени обоснована показаниями умершего свидетеля и анонимных свидетелей, в отношении каждого из которых существенно ограничивались его права на проведение их допроса. Конечно, все это снова предполагает необходимость наличия раскладки всей доказательственной базы, о которой было написано выше.

В принципе, мы не исключаем, что в результате анализа всей доказательственной базы, провести который мы не могли в силу отсутствия у нас необходимых материалов дела, в частности, протокола заседания суда первой инстанции и письменных доказательств, оглашенных в этом заседании, можно будет утверждать, что суды не предоставили ответов на ряд критических аргументов стороны защиты, влияющих на оценку доказательств (самой переоценкой доказательств, данных национальными судами, Европейский Суд по правам человека не занимается, однако статья 6 Конвенции гарантирует право на мотивированное решение, под которым понимается обязанность суда дать ответы на критические (но не на все/любые) аргументы и соответствующие им доказательства стороны в процессе).

Однако, исходя их текста протокола и Вашей кассационной жалобы, судить об обоснованности этого предположения невозможно, поскольку, так или иначе, суды ответили на многие аргументы.

Вместе с тем, судя по имеющимся у нас документам, действительно можно говорить о том, что суды не ответили на аргумент защиты, касающийся отсутствия каких бы то ни было доказательств, свидетельствующих о хулиганском мотиве совершения преступления. Это важный аргумент, т.к. значительно влияет на результаты судебного разбирательства, в частности, на назначенное судом наказание, принимая во внимание, что только этот мотив сделал из обычного убийства квалифицированное (достаточно странно, что, судя по кассационной жалобе, в ходе судебного разбирательства никогда не поднимался вопрос о том, почему деяние квалифицировано именно как убийство, а не причинение смерти по неосторожности, учитывая, что, кажется, ничто не говорит в пользу умышленного преступления; локализация ранений в данном случае, с учетом обстоятельств дела, никак не может свидетельствовать об умысле; однако, если этот аргумент действительно никогда не высказывался, говорить о том, что он не был учтен, не представляется возможным, хотя об этом остается лишь сожалеть, т.к. срок давности привлечения к ответственности за причинение смерти по неосторожности давно истек).

Иных нарушений права на справедливое судебное разбирательство, равно как иных прав, гарантированных Конвенцией или Протоколами к ней, из представленных Вами материалов не усматривается. Обычно мы не описываем причин, по которым не видим оснований говорить о тех или иных нарушения, о которых ведет речь заявитель, например, применительно к Вашему делу, почему мы не усматриваем нарушений в том, что А. не предоставлялся частями протокол судебного заседания, хотя он частично глух на оба уха и с трудом может следить за ходом разбирательства непосредственно, либо в том, что Вы были допущены в качестве защитника с задержкой. Если Вас интересуют причины, по которым мы не видим те или иные конкретные нарушения, о которых идет речь в Вашей жалобе, пожалуйста, задайте прямо соответствующие вопросы, и мы постараемся ответить на них.

С уважением,

Олег Анищик

комментария 53

  1. Софья:

    Уважаемый Олег. Мы с судились с миграционной службой, в суде первой инстанции, представитель миграционной службы предоставила недостоверную информацию и судья решила в пользу миграционной службы, потом мы обратились с письменным заявлением в миграционную службу как нам посоветовала судья и получив ответ из миграционной службы, предоставили это письмо суд, потом в суде у нас не принимали
    кассационную жалобу всячески нарушая наши права, затем всетаки приняли нашу кассационную жалобу при этом несколько судье районного суда были уверены, что мы выиграем кассационную жалобу и судья которая приняла первичное решение по нашему делу, сказала нам, что если бы у не было бы письмо миграционной службы она бы некогда им не присудила, кассационную жалобу мы проиграли, подав надзорную жалобу в Областной суд, нам там затягивали дело, в начале прислали ксерокопию без подписи судьи с настоящими печатями, потом отказались принимать жалобу, потому что мы прислали решения кассационной жалобы их него же суда не прошитую и непронумерованную и т.п., когда мы исправили все их претензии, нам отказали, мы подали в Верховный суд РФ, в Верховном суде судья определила отказать нам в передаче надзорной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации. Мы хотели бы отправить все ксерокопии документов Вам заказным письмом, а не факсом так как документов много, чтобы Вы оценили перспективы обращения в Европейский суд по правам человека. И узнать примерную стоимость, составления жалобы если Вы возметись за это дело. Поэтому можно узнать почтовый адрес по которому мы могли бы Вам отправить документы заказным письмом?

    • Уважаемая Софья!

      Отправка нам документов бумажной почтой возможна, однако приведенное Вами описание судебных разбирательств позволяет задаться вопросом в том, не пропущен ли Вами срок на обращение в Европейский Суд по правам человека. Если Вы хотели бы обратиться в Страсбургский Суд с жалобой на те нарушения, по поводу которых Вы до этого обратились в российский в суд, и (или) на нарушения, допущенные самими судами первой и (или) второй инстанций, то это должно быть сделано в течение шести месяцев с даты, когда Вам стало известно о существе кассационного определения. Если Вы и (или) Ваш представитель присутствовали в суде второй инстанции, то это день оглашения хотя бы его резолютивной части, если нет, то это день получения копии определения суда. Пожалуйста, назовите эту дату.

      С уважением,

      Олег Анищик

  2. Софья:

    Уважаемый Олег!
    В суд первой инстанции мы обратились 23 июня 2009 года, потом было несколько определений о возвращении кассационной жалобы, потом все таки кассационную жалобу приняли, кассационную жалобу рассмотрели 10 ноября 2009 года, потом мы подали на решение суда первой инстанции и кассационное определение надзорную жалобу в Президиум областного суда, потом вновь было несколько определений о возвращение надзорной жалобы, то слово забыли пропустить, то решения их же суда не прошиты. 13 апреля 2010 года Судья Областного суда своим определением отказал нам в передаче надзорной жалобы в президиум областного суда. Затем мы подали надзорную жалобу на решение районного суда от 23 июня 2009 г., кассационное определение от 10 ноября 2009 года и на определение судьи областного суда от 13 апреля 2010 года в Верховный суд России. 07 июля 2010 года судья Верховного суда в своем определение определила нам отказать в передаче надзорной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда РФ. В верховном суде мы не пресутствовали, определение Верховного суда мы получили по почте в начале августа 2010 года. Мне кажется мы не пропустили срок для подачи жалобы в Страсбургский суд, так как срок начинается с момента получения отказа из Верховного суда. И как только Вы напишете почтовый адрес по которому можно отправить Вам документы, мы сразу отправим их Вам заказным письмом.

    • Уважаемая Софья!

      Обращение в суды надзорной инстанции в порядке, предусмотренном ГПК РФ, не признается Европейский Судом по правам человека средством правовой защиты в смысле пункта 1 статьи 35 Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Вы можете найти соответствующее обоснование и ссылки на решения Страсбургского Суда по данному вопросу здесь. Поэтому жалоба в Европейский Суд по правам человека должна подаваться в течение шести месяцев с даты, когда предполагаемой жертве нарушения стало известно о существе решения кассационной инстанции, принятого не в ее пользу. Именно об этом мы написали в предшествующем сообщении.

      Таким образом, срок на обращение с жалобой в Европейский Суд по правам человека в Вашем случае истек 10 мая 2010 года (если Вы и (или) Ваш представитель присутствовали в суде кассационной инстанции) либо вскоре после этого (если Вы узнали о сути решения позже; Вы не ответили на заданные вопросы, но мы полагаем, что в любом случае Вы не могли не знать о сути решения в течение более трех месяцев после его вынесения).

      С уважением,

      Олег Анищик

  3. Софья:

    Уважаемый Олег.
    Я поняла, что Вы имели в виду, наверно так многие пропускают срок подачи жалобы в Страсбургский суд, думая, что подавая надзорные жалобы они прерывают срок и что для подачи жалобы, необходимо пройти все судебные инстанции в России.
    В нашем деле есть один нюанс, я ему не предала, значение и Вам не рассказала, но после Вашего ответа на мой взгляд он дает нам право на подачу жалобы в Страсбургский суд.
    После того как мы проиграли в суде первой инстанции 23 июня 2009 года и мы обратились с письменным заявлением в миграционную службу как нам посоветовала судья и получив ответ из миграционной службы, предоставили это письмо суд, потом в суде у нас не принимали кассационную жалобу, потом в суде, нам посоветовали вместо касационной жалобы подать заявление о пересмотре по вновь открывшемся обстоятельствам решения суда от 23 июня 2009 года на основании этого письма, и когда была подготовка к судебному разберательству судья попросил представителя миграционной службы пойти на мировое соглашение, но их представитель отказалась и тогда судья сказал нам, чтобы мы подали заявление о воостановление пропущенного срока для подачи кассационной жалобе, которую мы подали. На судебном заседании по заявлению о пересмотре по вновь открывшемся обстоятельствам решения суда от 23 июня 2009 года судья вновь просил представителя миграционной службы
    поэти на мировую, но та не согласилась и тогда судья приостановил дело по нашему заявлению и воостановил пропушенный срок для подачи кассационной жалобы.
    После того как мы проиграли кассационную жалобу на решение суда, судья возобновил дело по нашему заявлению и 30 декабря 2009 года в наше отсутствия, не известив нас провел судебное разбирательство по заявлению о пересмотре по вновь открывшемся обстоятельствам решения суда от 23 июня 2009 г. на котором нам было отказано. Мы подали частную жалобу на это определение в Областной суд и 2 марта 2010 года без нашего присутствия рассмотрели частную жалобу и нам отказали. Мы несколько раз обращались с письменным заявлением, чтобы нам выслали это кассационное определение, но нам его не высылали. И только 27 июля 2010 г. нам отправили это частное определение и мы получили его только 6 августа 2010 года.
    Да и еще в надзорном определение судья областного суда написало, что данное письмо есть новое обстоятельство и поэтому она его не принимает во внимание.
    На мой взгляд можно пойти этой дорогой так, как касационное определение мы получили только 6 августа 2010 года, то может быть можно подать в Страсбургский суд из ходя из заявления о пересмотре решения суда по вновь открывшемся обстоятельствам и кассационного определения по этому заявлению.

    • Уважаемая Софья!

      Отказ в пересмотре вступивших в законную силу решений «по вновь открывшимся обстоятельствам» не является, по мнению Европейского Суда по правам человека, нарушением статьи 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, предусматривающей право на справедливое судебное разбирательство. Ключевыми по данному вопросу являются сохраняющие свое значение решения бывшей Комиссии по правам человека по делам «Х. против Австрии» от 8 мая 1978 года (жалоба N 7761/77) и «Хосе Мария Руиз Матеос и другие против Испании» от 2 декабря 1994 года (жалоба N 24469/94).

      С уважением,

      Олег Анищик

  4. Софья:

    Уважаемый Олег.
    Большое Вам спасибо за консультацию.
    С уважением,
    Софья

  5. Алексей:

    Олег, подскажите пожалуйста, срок подачи жалобы в ЕСПЧ начинает исчисляться с момента принятия решения судом кассационной инстанции. А если ситуация такова: суд 1-ой инстанции удовлетворил исковые требования истца, а кассационная инстанция по жалобе 2-ой стороны, ранее вынесенное решение суда 1-ой инстанции отменила и постановила новое решение об отказе в удовлетворении исковых требований истца. С какого момента истец может обратиться в ЕСПЧ? Необходимо ли в данном случае обжалование в надзорном порядке?

    • Уважаемый Алексей!

      Шестимесячный срок на обращение в Европейский Суд по правам человека, предусмотренный пунктом 1 статьи 35 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, по общему правилу начинает течь с даты вынесения «окончательного решения по делу». Так как обращение в суд надзорной инстанции в порядке, предусмотренном ГПК РФ, не признается Европейским Судом по правам человека «средством правовой защиты» от нарушений, предположительно допущенных судами первой и (или) второй инстанций (см. соответствующее обоснование здесь), принимаемые им решения не могут считаться «окончательными решениями по делу» при обращении с жалобой на эти нарушения.

      Из Вашего вопроса не в полной мере ясно, о каких именно нарушения идет речь, равно как не совсем понятно, кем они были допущены. Однако если Ваши претензии адресованы иключительно суду второй инстанции, то от предположительно допущенных им нарушений средств правовой защиты не имеется. Таким образом, кассационное определение является «окончательным решением по делу», а шестимесячный срок по общему правилу начинает течь в день его вынесения, то есть в день нарушения.

      С уважением,

      Олег Анищик

  6. Юлия:

    Спасибо Вам за консультацию. Очень благодарна.

  7. Вячеслав:

    Добрый вечер, Олег.
    Подскажите пожалуйста, формуляр следует распечатать, а потом заполнять или можно печатать жалобу самому, воспроизводя образец в точности, т.е. печатая заголовки пунктов на французском, английском и русском языках? К примеру: II. Expose des faits, Statements of the facts, Изложение фактов. Кроме того, в формуляре указывается, что листы не должны сшиваться. Но, во-первых, судебные акты сшиты судами, во-вторых, если каждый документ на нескольких листах, то не трудоёмко ли им будет разбираться, какой лист к какому документу относится? И ещё одно: надо посылать именно фотокопии или ксерокопии тоже можно?

    • Уважаемый Вячеслав!

      Вы можете воспользоваться электронной версией формуляра жалобы, который полностью соответствует бумажному варианту.

      Листы жалобы и приложений к ней не сшиваются и не скрепляются каким-либо иным образом. Так как Европейский Суд по правам человека не просит высылать ему заверенные копии судебных решений (а только такие копии сшиваются судами), у Вас не должно возникнуть проблем с изготовлением копий судебных решений на отдельных листах. Секретариат Европейского Суда по правам человека вполне сможет разобраться в том, к какому документу относится каждый лист, если Вы сложите все листы в надлежащем порядке. Это позволит перевести их в электронный вид именно в этом порядке, а затем работать с полученным электронным документом.

      Фотокопия — это синоним слова «ксерокопия». Об этом свидетельствует хотя бы то, что ксерокс — это фотокопировальный аппарат. Слово «кросерокопия» не используется во многих странах, так как указывает на одного из производителей соответствующего оборудования — компанию «Xerox», в то время как фотокопировальная техника производится не только ей.

      С уважением,

      Олег Анищик

  8. Вячеслав:

    Очень благодарю за ответ. Не ожидал получить его так скоро в столь поздний час.
    С фотокопиями разобрался.
    Насчёт сшивания документов, если я правильно понял, можно с заверенных судами копий снять вторичные копии и, не заверяя их, приложить к жалобе для отправки в Страсбург (поправте, пожалуйста, если не так).
    А вот с формуляром ещё больше запутался. Я смотрел Ваши ответы на вопросы других посетителей Вашего сайта и заметил, что Вы говорили о невозможности отправки жалобы по электронной почте. Поэтому я не совсем понимаю, как я мог бы воспользоваться электронной версией формуляра. Я прежде всего хотел понять, важно ли в заголовках разделов жалобы дублировать их на официальных языках ЕСПЧ (английском и французском). Или можно обойтись в жалобе исключительно русскими словами. То есть, можно ли напечатать её самому от начала до конца только на русском, без единого иностранного слова. Благодарю.

    • Уважаемый Вячеслав!

      Про копии документов, прикладываемые к жалобе, Вы все поняли правильно.

      Что касается использования электронного варианта формуляра жалобы, то мы имеем в виду, что Вы можете скачать его в формате RTF, заполнить в соответствующем редакторе (например, MicrosoftWord или бесплатном OpenOffice), распечатать на принтере, подписать и отправить в бумажном виде в Секретариат Европейского Суда по правам человека. Использование электронного формуляра жалобы избавляет Вас от необходимости набирать названия разделов жалобы вручную, о чем Вы писали ранее. Пожалуйста, используйте тот вариант формуляра, который распространяется Европейским Судом по правам человека, то есть формуляром, выполненном на трех языках.

      С уважением,

      Олег Анищик

  9. Вячеслав:

    Большое спасибо. Вы мне очень помогли.
    Я на Вашем сайте прочитал, что Вы готовите юристов. Можно ли узнать, каковы условия и сроки подготовки?
    Благодарю.

    • Уважаемый Вячеслав!

      Ваш вопрос не относится к тематике данного сайта, посвященного исключительно вопросам обращения в Европейский Суд по правам человека, поэтому мы не можем на него ответить.

      С уважением,

      Олег Анищик

  10. Вячеслав:

    Олег, скажите пожалуйста ещё, как добраться до пояснительной записки, на которую постоянно идут ссылки в формуляре.
    Спасибо.

    • Уважаемый Вячеслав!

      Вы можете найти пояснительную записку в составе «Документации для желающих обратиться в Европейский Суд по правам человека» (формат PDF, язык русский).

      С уважением,

      Олег Анищик